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试析聚众斗殴罪的概念及其基本犯罪构成 |
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作者：周易然 文章来源：广东刑事律师网 点击数： 更新时间：2010/9/10 0:29:12  |
在聚众斗殴行为为必要；一方实施了聚众斗殴行为的，应认定一方构成本罪。[30]
本文认为，第一种观点不足取，第二种观点甚可赞同。首先，第一种观点与法无据。该观点要求斗殴双方必须同时成立本罪，但是从刑法第292条找不到相关依据。其次，第一种观点有可能放纵犯罪。一方以聚众方式实施的斗殴行为也可能造成公共秩序的严重破坏，且其严重性有时并不亚于双方都是三人以上互殴的情形。而按照第一种观点，该情形无法成立本罪。最后，司法实践采纳了第二种观点，江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅《关于办理涉枪涉爆、聚众斗殴案件具体应用法律若干问题的意见》（2002年331号文件）规定，“一方有互殴的故意，并纠集3人以上，实施了针对对方多人或其中不特定一人的殴斗行为，……对有互殴故意的一方可以认定为聚众斗殴。”
（三）聚众斗殴罪的主体
有人认为，本罪的主体是特殊主体，即首要分子和积极参加者方能构成本罪。[31]这种观点实际上是对特殊主体的错误理解，学术界对此论述不少，本文不再赘述。[32]
目前学术界和实务界基本上已经形成共识，即本罪的主体是一般主体，凡是年满16周岁，具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪主体。[33]单位不能构成本罪的主体。
关于本罪的主体，司法实践中仍有以下问题值得探讨：
1.一个人是否可以构成本罪？
这实际也是本罪与共同犯罪之间关系如何的问题。有观点认为，本罪是作为典型的聚众犯罪，当然是共同犯罪。[34]据此观点，聚众斗殴罪肯定是共同犯罪，一个人不能单独构成本罪。因为，必要共同犯罪是指二人以上共同故意实施刑法分则规定必须由数人实施的犯罪，一个人单独不能实施必要的共同犯罪。[35]
笔者认为，要解决本罪与共同犯罪之间的关系首先必须弄清楚聚众性犯罪与共同犯罪之间关系。所谓聚众性犯罪是指以不特定多数人的聚合行为作为犯罪构成必要条件的犯罪。刑法分则对聚众性犯罪多冠以聚众二字，如聚众扰乱社会秩序罪、聚众冲击国家机关罪、聚众冲击军事禁区罪、聚众淫乱罪等等。聚众性犯罪多数情况下会成立共同犯罪，但是对于有些聚众性犯罪，刑法分则规定只处罚首要分子，比如聚众扰乱公共场所秩序罪。如果在具体的案件中只有一名首要分子，就不存在共同犯罪问题。由此可以得出结论，并非所有的聚众性犯罪都是共同犯罪。既然共同犯罪包括了必要共同犯罪和任意共同犯罪两种类型。我们可以进一步得出结论，并非所有的聚众性犯罪都是必要共同犯罪。
刑法第292条规定只有首要分子和积极参加者可以构成本罪，意在将除此二类主体以外的一般参与者排除出刑法的评价范围，而不是以必须同时存在首要分子和积极参加者作为本罪的构成要件。司法实践中，完全可能存在只有一名首要分子而不存在积极参加者的聚众斗殴行为，此时尽管无法成立共同犯罪，但并不影响该首要分子一人成立本罪。
2.首要分子、积极参加者、一般参加者的认定
对于首要分子、积极参加者和一般参加者的认定是实务界难以把握的问题。尤其是如何区分积极参加者和一般参加者，涉及本罪的罪与非罪的问题，须谨慎对待。
（1）首要分子
刑法第97条规定，“首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。”这是认定本罪首要分子的法定依据。就本罪而言，“组织”就是通过煽动、劝说、命令、威胁或雇用等方式纠集众人进行斗殴；“策划”是指为聚众斗殴活动出谋划策，主持制定聚众斗殴计划；“指挥”是指根据聚众斗殴的计划，直接指使众人进行斗殴。在具体的聚众斗殴犯罪活动中，组织者通常又是策划者和指挥者，但也存在多人分别充当组织者、策划者和指挥者的情况。刑法对首要分子组织、策划、指挥三行为的规定是任择性的，并不要求行为人必须同时具此三种行为才能构成首要分子。只要行为人实施了组织、策划、指挥行为之一的，便可认定为聚众斗殴罪的首要分子。由此也可以看出，聚众斗殴罪的首要分子既可以是一人，也可以不止一人。
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本文关键词：聚众斗殴罪
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